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【课程大纲】
导言：民法典担保规则概述
1、民法典担保制度的体系构成
2、担保规则的统一适用及例外
3、《民法典》与《民法典担保制度司法解释》的关系
4、《九民纪要》与《民法典担保制度司法解释》的关系
第一部分 担保的一般规定
1、担保的含义及其从属性
【业务问题】人保和物保的本质区别是什么？对债权的实现有何影响？
【业务问题】什么是独立担保？债权人能否与担保人约定“担保不可撤销”？——民法典第388、682条、新担保解释第2条
【业务问题】能否在担保合同中对担保责任的承担约定专门的违约责任？——民法典第389、691条、新担保解释第3条
【业务问题】对于约定的担保责任范围是否超出债务人应当承担的责任范围，法院是否应当主动审查？担保人是否有权请求债权人返还超出部分？——新担保解释第3条
【业务问题】借款到期之前，发现借款人经营状况恶化导致无偿债能力，能否要求担保人承担担保责任？——民法典第681条
2、担保主体及限制——民法典第683条、新担保解释第5、6条
【业务问题】营利法人、非营利法人和特别法人的区别是什么？
【业务问题】机关法人能否作为保证人？能否提供物保？
【业务问题】居委会、村委会能否作为保证人？能否提供物保？
【业务问题】民办学校、医院、养老院能否作为保证人？能否提供物保？
【业务问题】农村集体经济组织、合作经济组织能否作为保证人？能否提供物保？
3、关于公司给他人提供担保——民法典第61、504条、新担保解释第7条-12条
【业务问题】公司对外担保是否必须要有公司的相关决议；无决议担保是否有效？
【业务问题】公司的分支机构对外提供担保，是否必须要有总公司的相关决议？是否必须要有总公司的相关授权？决议和授权有什么区别？
【业务问题】公司为实际控制人（隐名股东）提供担保，显名股东不同意出具决议，债权人怎么办？
【业务问题】上市公司为他人提供担保，是否需要出具股东大会或董事会决议？
【业务问题】一人公司为他人提供担保，如何出具公司决议？
【业务问题】如果公司提供的担保决议存在伪造、决议程序违法、签章不真实等情形的，担保合同是否有效？
【业务问题】什么样的公司担保决议是有效的，债权人需要审查担保决议的哪些内容？
【业务问题】公司同意对他人的债务承担连带偿还责任，是否需要出具公司的相关决议？
4、共同担保及对债权人的影响——民法典第552、700条、新担保解释第13、14、29条
【业务问题】两个以上担保人为同一笔借款提供共同担保，债权人应当与各担保人共同签订一份担保合同，还是与各担保人分别各签一份担保合同？哪种方式对债权人更有利？
【业务问题】债权人与各担保人分别签订担保合同时，合同中的担保范围如何约定？
【业务问题】债权人能否放弃部分担保人的担保责任，而对其他担保人主张权利？
【业务问题】债权人在保证期间内只向部分保证人主张权利的，效力是否及于其他保证人？
【业务问题】债权人与部分担保人协议转让债权，有什么法律风险？
【业务问题】部分担保人“贿赂”债权人请求免除自身担保责任，债权人应当如何应对？
5、最高额担保
【业务问题】债权人在最高额担保合同中如何约定最高债权额？如何约定所担保的主债权的范围？——民法典第420条、新担保解释第15条
【业务问题】约定最高债权额与登记最高债权额不一致以哪个为准？债权人如何应对？——新担保解释第15条
【业务问题】抵押期间与最高额抵押的债权确定期间有什么区别？
【业务问题】最高额保证的保证期间从什么时间开始计算？——新担保解释第30条
【业务问题】最高额担保的债权确定前，能否协议变更债权确定的期间、债权范围或最高债权额？——民法典第422条
【业务问题】最高额抵押物被法院查封后，能否继续放款？查封后所放的款是否在最高额抵押物的担保范围内？是否在最高额保证的担保范围内？——民法典第423、690条
6、借新还旧中的担保——民法典第695条、新担保解释第16条
【业务问题】以新贷偿还旧贷，新贷的借款用途应如何表述？
【业务问题】以新贷偿还旧贷，债权人能否要求旧贷担保人对新贷承担责任？
【业务问题】以新贷偿还旧贷，新贷担保人什么情况下可以要求免责？
【业务问题】借新还旧中，不注销为旧贷设立的抵押权，约定继续为新贷提供抵押担保，是否有效？
【业务问题】旧贷的抵押物存在顺位抵押、查封或租赁时，能否借新还旧？
7、混合担保的清偿顺序——民法典第392条、新担保解释第18条
【业务问题】在既有债务人物保又有第三人物保的情况下，如何确定清偿顺序？
【业务问题】在既有债务人物保又有第三人提供人保的情况下，如何确定清偿顺序？
【业务问题】在既有第三人物保又有第三人提供人保的情况下，如何确定清偿顺序？
【业务问题】在既有债务人物保又有第三人物保和人保的情况下，如何确定清偿顺序？
【业务问题】混合担保中，债权人的注意事项？
8、担保纠纷的管辖——新担保解释第21条
【业务问题】主合同与担保合同约定的争议解决方式不一致，以哪个为准？
9、债务人破产与担保责任的承担——新担保解释第22-24条
【业务问题】法院受理债务人破产案件后，债权人能否在破产程序中申报债权后，又主张担保人承担担保责任？
【业务问题】债权人在债务人破产程序中未获清偿的部分，应当在什么期限内继续向担保人主张？
【业务问题】法院受理债务人破产案件后，债权人能否不在破产程序中申报债权，而直接主张担保人承担担保责任？有什么法律风险？
【业务问题】债务人破产时停止计息效力是否及于担保人？
10、主债权诉讼时效与担保责任的承担
【业务问题】主债权超过诉讼时效，担保人是否免责？——民法典第419、701条、新担保解释第44条
【业务问题】对超过诉讼时效的债务提供担保，是否有效？——民法典第192条、新担保解释第35条
【业务问题】主债权超过申请执行时效，担保人是否免责？——新担保解释第44条
【业务问题】主债权超过诉讼时效，如何补救？
第二部分 保证担保
1、保证方式的识别——民法典第688条、新担保解释第25条
【业务问题】一般保证和连带责任保证的区别
【业务问题】未明确约定保证方式的，应推定为一般保证还是连带责任保证？
2、保证期间的认定与推定
【业务问题】什么是保证期间？从什么时间开始起算？保证期间届满有什么法律后果？——民法典第693条
【业务问题】如果保证期间约定为与借款期限一致，保证期间是多长时间？——民法典第692条
【业务问题】如果保证期间约定为直到借款本息全部偿还完为止，保证期间是多长时间？——新担保解释第32条
【业务问题】债权人在保证期间内对保证人提起诉讼或申请仲裁后，又撤回起诉或仲裁申请的，能否认定债权人已经在保证期间内向保证人行使了权利？——新担保解释第31条
【业务问题】在保证合同纠纷中，对是否超过保证期间，法院是否应当主动审查？——新担保解释第34条
【业务问题】超过保证期间如何补救？有哪些注意事项？——新担保解释第34条
3、保证债务的诉讼时效——民法典第694条
【业务问题】对保证人主张权利，从什么时候开始计算诉讼时效？
4、主合同变更、债权转让、债务转移对保证责任的影响
【业务问题】主合同变更未经保证人同意，保证人是否免责？——民法典第695条
【业务问题】债权转让未通知保证人，保证人是否免责？——民法典第696条
【业务问题】债务转移未经保证人同意，保证人是否免责？——民法典第697条
【业务问题】主合同变更、债权转让、债务转移未经抵押人同意，抵押人是否免责？——新担保解释第20条
5、保证人的代位权——民法典第700条、新担保解释第18条、20条
【业务问题】什么是担保人的代位权？
【业务问题】担保人的代位权对债权人有什么影响？债权人在实务中应注意什么问题？
【业务问题】担保人的代位权与主债权冲突时如何解决？
第三部分 担保物权一般规则
1、违反禁止或限制抵押财产规定的效力
【业务问题】以所有权、使用权不明或有争议的财产抵押，抵押合同是否有效？抵押权能否设立？——民法典第399条、新担保解释第37条
【业务问题】以查封、扣押的财产抵押，抵押合同是否有效？抵押权能否设立？——民法典第399条、新担保解释第37条
【业务问题】夫妻一方未经另一方同意抵押共有财产，抵押是否有效？
2、担保物权的效力范围
【业务问题】主债权部分清偿的，债权人是否应当就相应的担保财产办理抵押权的注销登记？担保财产转让的，债权人能否主张就转让后的担保财产行使担保物权？——新担保解释第38条
【业务问题】主债权部分转让的，各债权人如何行使担保物权？——新担保解释第39条
【业务问题】主债务部分转移的，债权人能否主张以担保财产担保全部债务的履行？——新担保解释第39条
【业务问题】抵押权设立后添附财产的，抵押权的效力能否及于添附财产？——新担保解释第41条
3、抵押权的物上代位效力——民法典第390条、新担保解释第42条
【业务问题】抵押房产被拆迁的，抵押权人对拆迁补偿款是否有优先受偿权？
【业务问题】拆迁人如果将补偿款给了抵押人，抵押权人能否要求拆迁人赔偿？
4、抵押财产转让规则——民法典第406条、新担保解释第43条
【业务问题】抵押人未经抵押权人同意能对外转让抵押物吗？债权人如何控制抵押财产的转让？
【业务问题】禁止或限制抵押财产转让的约定如何登记？登记后抵押权人有什么权利？
【业务问题】抵押权人能否要求就抵押物的转让款提前清偿债务？
5、担保物权的实现——民法典第410条、新担保解释第45条
【业务问题】到期不还款债权人能否自行处置抵押财产？
【业务问题】到期不还款银行能否直接申请法院处置抵押财产？
【业务问题】债权人以诉讼方式行使担保物权的，能否只起诉担保人？
【业务问题】起诉时没有要求法院确认优先权，申请强制执行时能否要求法院处置抵押财产？
【业务问题】如何通过特别程序实现担保物权？
【业务问题】办理了抵押登记的房产被法院查封，银行怎么办？
【业务问题】首封法院不处置抵押财产怎么办？
【业务问题】首封债权先于优先债权到期，抵押财产变现后如何分配？
【业务问题】抵押物被刑事查封应如何应对？
第四部分 不动产抵押
1、抵押财产的范围
【业务问题】《民法典》关于可抵押财产和禁止抵押财产的范围有什么变化？——民法典第395、399条
【业务问题】土地承包经营权和土地经营权有什么区别？能否抵押？
【业务问题】宅基地能否抵押？
【业务问题】违章建筑能否抵押？已抵押的土地上建有违章建筑的，如何处理？——新担保解释第49条
【业务问题】在建工程抵押注意事项？——民法典第417条、新担保解释第51条
2、抵押权登记——新担保解释第47条
【业务问题】抵押登记和抵押合同记载的内容不一致，以哪个为准？
【业务问题】抵押登记记载的抵押权利价值是否为抵押人承担担保责任的最高限额？
【业务问题】登记的抵押期间对抵押权的存续是否有约束力？
3、抵押预告登记的效力——民法典第221条、新担保解释第52条
【业务问题】抵押预告登记权利人是否有抵押权？
【业务问题】办理了抵押预告登记的房产被法院查封，债权人应当怎么办？
4、居住权制度对抵押权的影响——民法典第368条
【业务问题】已经设定抵押的房屋能设定居住权吗？相互关系如何？
【业务问题】已经设定居住权的房屋能抵押吗？相互关系如何？
【业务问题】针对居住权，在贷前调查和贷后检查时要注意哪些事项？
5、抵押不破租赁规则——民法典第405条
【业务问题】当抵押遇见租赁，如何防止出租人和承租人倒签租赁合同？
6、不动产抵押权与买受人期待权的冲突
【业务问题】商品房消费者的权利与该商品房的抵押权冲突时，何者优先？
第五部分 动产和权利担保
1、担保财产的概括描述——新担保解释第53条
【业务问题】在担保合同中，能否以规格、型号、数量等类别对担保财产进行概括描述？这种概括描述达到合理识别的标准是什么？
【业务问题】能否用将有的应收账款提供质押？该应收账款如何描述？是否以基础关系的存在为前提？
2、未经登记动产抵押权的对抗效力——民法典第403条、新担保解释第54条
【业务问题】未经登记的动产抵押权是否可以对抗抵押人的一般债权人？
【业务问题】未经登记的动产抵押权是否可以对抗已经取得抵押财产的受让人？
【业务问题】未经登记的动产抵押权是否可以对抗已经出租并转移占有的承租人？
【业务问题】未经登记的动产抵押权是否可以对抗法院已经作出财产保全裁定或采取执行措施的其他债权人？
【业务问题】未经登记的动产抵押权能否在抵押人破产案件中主张优先受偿权？
3、流动质押的效力认定——民法典第429条、新担保解释第55条
【业务问题】流动质押的设立条件？如何判断质权人对质物已实际占有？
【业务问题】流动质押相比于浮动抵押有什么法律风险？债权人应当如何选择？如何监管抵押物？
4、正常经营买受人规则——民法典第404条、新担保解释第56条
【业务问题】动产抵押并办理了抵押登记，抵押人未经抵押权人同意转让抵押物的，抵押权人能否向已支付合理价款并取得抵押财产的买受人主张抵押权？如何让动产抵押更靠谱？
【业务问题】担保物权人在哪些情形下仍然可以向担保财产的买受人行使担保物权？
5、价款担保权超优先规则——民法典第416条、新担保解释第57条
【业务问题】买受人将所购动产抵押给出卖人作为价款担保，但在办理抵押登记之前，又将该动产抵押给其他债权人且登记，清偿顺序如何确定？对于动产抵押，债权人究竟应当如何控制风险？
【业务问题】同一动产上同时存在登记在先的浮动抵押权和为他人设立的担保物权时，哪个权利优先受偿？
【业务问题】所有权保留和融资租赁交易下，买受人在取得动产后又以该动产为他人设立担保物权，哪个权利优先受偿？
6、有价证券权利质押的设立——民法典第441、442条、新担保解释第58-60条
【业务问题】汇票质押如何设立？
【业务问题】有权利凭证的仓单质押如何设立？电子仓单质押如何设立？仓单质权如何办理出质登记？
【业务问题】出质人既以仓单质押，又以仓储物为第三人设立担保，如何确定清偿顺序？
【业务问题】在跟单信用证交易中，开证行能否对其持有的提单主张所有权？
7、应收账款质押——民法典第445条、新担保解释第61条
【业务问题】以现有的应收账款质押，债权人的注意事项？
【业务问题】应收账款质权人能否直接请求应收账款债务人履行债务？
【业务问题】以公路收费权等将有的应收账款质押，债权人的注意事项？
【业务问题】应收账款质押登记是否具有公信力？
【业务问题】同一应收账款同时存在保理、应收账款质押和质权转让，如何确定优先顺序？
第六部分 非典型担保
1、买卖合同中的所有权保留——民法典第642条、新担保解释第64条
【业务问题】如何理解买卖合同中的所有权保留？对债权人有什么影响？
【业务问题】哪些动产和权利担保需要统一登记，在哪登记？
2、让与担保的法律问题——新担保解释第68条
【业务问题】约定债务人到期不能清偿债务财产归债权人所有的让与担保是否有效？
【业务问题】让与担保什么情况下具有物权效力；该物权是所有权还是担保物权？
【业务问题】股权让与担保中，债权人能否以出资不实为由主张名义股东对公司债务承担清偿责任？
3、保证金质押中的法律问题——新担保解释第70条
【业务问题】为担保债务履行而专门设立的保证金账户，法院是否可以冻结和扣划？债权人对账户内的款项是否有优先受偿权？
【业务问题】在银行账户下设立的保证金分户，银行对账户内的款项是否有优先受偿权？
【课程涉及的法律文件】
1、中华人民共和国民法典
2、2019年全国法院民商事审判工作会议纪要（九民纪要）
3、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释
